法学基础知识理论二十七

【重点法条】?

第八十三条　同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。?

第八十五条　法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。?

行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。?

第八十六条　地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：

(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；?

(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；

(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。?

根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。?

【意思分解】?

1、第83条规定了法律规范冲突的适用规则：?

(1)特别法优于一般法；(2)新法优于旧法。?

但以上规则的适用，必须限定在同一立法制定的效力同等的不同立法文件之间。?

2、第85条、第86条规定的即是不能适用第83条确定的原则的情形。对于这些情形，需要有权机关作出裁决或决定，考查角度主要在于有权机关。记忆的方法在于：?

(1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致的，由制定机关裁决(全国人大及其常委会视为同一机关，法律之间的不一致由全国人大常委会裁决)。?  (2)国务院不能否定地方性法规的适用(因为此为人大及常委会制定)，欲否定，应提请全国人大常委会裁决。?

(3)经授权的法规与法律视为同一层次(第86条，第81条第2款)。

【真题回顾】?

（2008年国考真题）

98、某省人民政府和规章与国务院某一部门的规章不一致，按照法律规定，下列做法正确的是（ A  ）。

A．由国务院裁决

B．由最高人民法院裁决

C．由国务院法制办公室裁决

D．由全国人民代表大会常务委员会对违法的规章予以撤销

【重点法条】?

第八十八条　改变或者撤销法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的权限是：?

(一)全国人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的不适当的法律，有权撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和本法第六十六条第二款规定的自治条例和单行条例；?

(二)全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规，有权撤销省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和本法第六十六条第二款规定的自治条例和单行条例；?

(三)国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章；?

(四)省、自治区、直辖市的人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的和批准的不适当的地方性法规；?

(五)地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章；?

(六)省、自治区的人民政府有权改变或者撤销下一级人民政府制定的不适当的规章；?

(七)授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，必要时可以撤销授权。?

【意思分解】?

1、首先注意“改变”与“撤销”的区别。一般而言，有直接隶属关系的可改变或撤销，而不具有直接隶属关系的只能撤销。?

2、考查角度一般是考查有权改变、撤销机关为何，故必须掌握以上各种情形下的有权改变、撤销机关，记忆的诀窍是清楚各立法机关之间的权力位阶关系。